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        國內專利常見問題解答

        1. 問: 現行中國專利法保護哪幾種類型的專利?

            答: 我國專利法保護的專利類型有三種,即,發明專利,實用新型專利和外觀設計專利。

         

        根據我國專利法的規定,發明是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案;實用新型是指產品的形狀,構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案;外觀設計是指對產品的形狀、圖案、或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業應用的新設計。

         

        由此可見,專利法所保護的發明創造有其特定的含義。

         

        實際上,發明和實用新型專利只保護技術領域的發明創造,即只保護技術方案。對于純粹的科學理論、教學方法、計算方法以及人為的規則等是不能申請專利的。

         

        根據我國現行的專利保護制度,發明專利可以分為產品發明專利和方法發明專利兩大類。

         

        產品發明創造一般是指通過工業生產過程而產生并且占據一定三維空間的物體的發明創造。例如機器、儀表、工具及其零部件,新材料、新物質的發明。

         

        而方法發明創造一般是指以時間順序為特征形式產生的發明創造。如產品的制造加工工藝、材料的測試、化驗方法、產品的使用方法等等。

         

        實用新型專利不保護方法發明,它的保護對象只限于產品發明中的一部分,即具有一定形狀或結構的產品。

         

        外觀設計保護的是產品的外形特征。這種外形特征必須通過具體的產品來體現,并且這種具有外形特征的產品可以用工業方法生產和復制。這種外形的特征可以是產品的主體造形,也可以是產品的表面圖案、色彩,或者是他們的結合,從而給人以美感。脫離具體產品的圖案或圖形設計是不受中國專利法的保護的。不能用工業方法進行生產和復制的設計是不能通過外觀設計專利得到中國專利法保護的。

         

         2. 問: 在中國申請專利必須使用哪種語言?

             答: 根據《中華人民共和國專利法實施細則》第3條規定提交的各種文件應當使用中文。國家有統一規定的科技術語,應當采用規范詞。外國人名、地名和科技術語沒有統一的中文譯文的,應當注明原文。依據專利法及其細則規定提交的各種證件和證明文件是外文的,專利局認為必要時,可以要求當事人在指定期限內附送中文譯文。所以,對于提供中文以外的專利申請文件的,應當留出在絕限之前將文本翻譯成中文的時間。

          

        3. 問: 優先權文件是否需要中文譯文?

            答: 一般不需要。我公司將代為提供優先權文件封頁(包括申請人信息和優先權日、優先權號等信息)的中文譯文。

         

         4. 問: 同一主題能不能既申請發明專利,又申請實用新型專利?

             答: 可以同時申請。根據法第九條和細則第四十一條的規定,同一申請人同日對同樣的發明創造既提交發明專利申請又提交實用新型專利申請,必須在申請時分別說明對同樣的發明創造已經申請了另一專利;這樣,如果先獲得的實用新型專利權尚未終止且申請人聲明放棄實用新型專利權的,可以授予發明專利權;如果未作該說明,則發明專利申請將依據法第九條而被駁回。

         

         5. 問: 在中國,哪些發明創造是不能授予專利權的?

             答: 1)違反國家法律的發明創造不能被授予專利權

         

        發明創造本身的目的與國家法律相違背的,不能被授予專利權。例如,用于賭博的設備、機器或工具;吸毒的器具;偽造國家貨幣、票據、公文證件、印章、文物的設備等都屬于違反國家法律的發明創造,不能被授予專利權。

         

        發明創造本身的目的并沒有違反國家法律,但是由于被濫用而違反國家法律的,則不屬此列。例如,以醫療為目的的各種毒藥、麻醉品、鎮靜劑、興奮劑和以娛樂為目的的棋牌等仍然可以被授予專利權。

         

        如果僅僅是發明創造的產品的生產、銷售或使用受到國家法律的限制或約束,則該產品本身及其制造方法并不屬于違反國家法律的發明創造。例如,以國防為目的的各種武器的生產、銷售及使用雖然受到國家法律的限制,但這些武器本身及其制造方法仍然可以得到中國專利法的保護。

         

        2)違反社會公德的發明創造不能被授予專利權

         

        發明創造在客觀上與社會公德相違背的,不能被授予專利權。例如,帶有暴力、兇殺或者淫穢的圖片或者照片的外觀設計,非醫療目的的人造性器官或者其替代物,人與動物交配的方法等發明創造違反道德風俗,不能被授予專利權。

         

        3)妨害公共利益的發明創造不能被授予專利權

         

        妨害公共利益,是指發明創造的實施或使用會給公眾或社會造成危害,或者會使國家和社會的正常秩序受到影響。這樣的發明創造不能被授予專利權。

         

        例如,發明創造以致人傷殘或損害財物為手段的,如一種目的在于使盜竊者雙目失明的防盜裝置及方法,不能被授予專利權;

         

        又例如,發明創造的實施或使用會嚴重污染環境、破壞生態平衡的,不能被授予專利權;

         

        再例如,專利申請的文字或者圖案涉及國家重大政治事件或宗教信仰、傷害人民感情或民族感情或者宣傳封建迷信的,不能被授予專利權。

         

        但是,如果因為對發明創造的濫用而可能造成妨害公共利益的,或者發明創造在產生積極效果的同時存在某種缺點的,例如對人體有某種副作用的藥品,則不屬于“妨害公共利益”之列。

         

        4)科學發現不能被授予專利權

         

        科學發現,是指對自然界中客觀存在的現象、變化過程及其特性和規律的揭示??茖W理論是對自然界認識的總結,是更為廣義的發現。它們都屬于人們認識的延伸。這些被認識的物質、現象、過程、特性和規律不同于改造客觀世界的技術方案,不是專利法意義上的發明創造,因此不能被授予專利權。

         

        例如,發現鹵化銀在光照下有感光特性,這種發現不能被授予專利權,但是根據這種發現制造出的感光膠片以及此感光膠片的制造方法則可以被授予專利權。

         

        又如,從自然界找到一種以前未知的以天然形態存在的物質,僅僅是一種發現,不能被授予專利權。

         

        5)智力活動的規則和方法不能被授予專利權

         

        智力活動,是指人的思維運動,它源于人的思維,經過推理、分析和判斷產生出抽象的結果,或者必須經過人的思維運動作為媒介才能間接地作用于自然產生結果,它僅是指導人們對信息進行思維、識別、判斷和記憶的規則和方法,由于其沒有采用技術手段或者利用自然法則,也未解決技術問題和產生技術效果,因而不能被授予專利權。

         

        例如:

         

        組織、生產、商業實施和經濟等管理的方法及制度;

        交通行車規則、時間調度表、比賽規則;

        演繹、推理和運籌的方法;

        圖書分類規則、字典的編排方法、情報檢索的方法、專利分類法;

        日歷的編排規則和方法;

        儀器和設備的操作說明;

        各種語言的語法、漢字編碼方法;

        計算機的語言及計算規則;

        速算法或口訣;

        數學理論和換算方法;

        心理測驗方法;

        教學、授課、訓練和馴獸的方法;

        各種游戲、娛樂的規則和方法;

        統計、會計和記賬的方法;

        樂譜、食譜、棋譜;

        祛病、強身和健體的方法;

        疾病普查的方法和人口統計的方法;

        信息表述方法;

        計算機程序本身。

         

        6)疾病的診斷和治療方法

         

        疾病的診斷和治療方法是指以有生命的人體或者動物體為直接實施對象,進行識別、確定或消除病因或病灶的過程。

         

        出于人道主義的考慮和社會倫理的原因,醫生在診斷和治療過程中應當有選擇各種方法和條件的自由。另外,這類方法直接以有生命的人體或動物體為實施對象,無法在產業上利用,不屬于專利法意義上的發明創造。因此疾病的診斷和治療方法不能被授予專利權。

         

        但是,用于實施疾病診斷和治療方法的儀器或裝置,以及在疾病診斷和治療方法中使用的物質或材料屬于可被授予專利權的客體。

         

        7)動物和植物品種不能被授予專利權

         

        動物和植物是有生命的物體。專利法所稱的動物,是指不能自己合成,而只能靠攝取自然的碳水化合物及蛋白質來維系其生命的生物。專利法所稱的植物,是指可以借助光合作用,以水、二氧化碳和無機鹽等無機物合成碳水化合物、蛋白質來維系生存,并通常不發生移動的生物。

         

        動物和植物品種可以通過專利法以外的其他法律保護,例如,植物新品種可以通過《植物新品種保護條例》給予保護。

         

        但是,對動物和植物品種的生產方法,可以被授予專利權。但這里所說的生產方法是指非生物學的方法,不包括生產動物和植物主要是生物學的方法。

         

        一種方法是否屬于“主要是生物學的方法”,取決于在該方法中人的技術介入程度;如果人的技術介入對該方法所要達到的目的或者效果起了主要的控制作用或者決定性作用,則這種方法不屬于“主要是生物學的方法”,可以被授予專利權。

         

        例如,采用輻照飼養法生產高產牛奶的乳牛的方法;改進飼養方法生產瘦肉型豬的方法等可以被授予發明專利權。

         

        所謂微生物發明是指利用各種細菌、真菌、病毒等微生物去生產一種化學物質(如抗生素)或者分解一種物質等的發明。微生物和微生物方法可以獲得專利保護。

         

        8)用原子核變換方法獲得的物質不能本授予專利權

         

        用原子核變換方法所獲得的物質,主要是指用加速器、反應堆以及其他核反應裝置生產、制造的各種放射性同位素,這些同位素不能被授予發明專利權。但是這些同位素的用途以及使用的儀器、設備可以北授予專利權。

         

        另外,原子核變換方法關系到國家的經濟、國防、科研和公共生活的重大利益,不宜為單位或私人壟斷,因此不能被授予專利權。

         

         

        6. 問: 在中國申請專利需要提交哪些文件?  

            答: 如果通過中國專利代理(香港)有限公司在中國申請專利,需要提交以下文件:

         

        1 指示函,應當說明所申請的發明創造的類型,是發明、實用新型或是外觀設計;申請人和發明人的姓名、地址以及國籍;申請人要求外國優先權的,還應當說明在先申請在外國提出申請的申請日,受理該申請的國家/地區和申請號;

         

        2 說明書、權利要求書和摘要;

         

        3 如有必要還應當有附圖以及指定的摘要附圖;

         

        4 由申請人簽署的委托書,不需公證、認證并且可以在專利申請提交后專利局規定的期限內提交;

         

        5 優先權證明文件,應當自在中國申請之日起三個月內提交,否則視為未要求優先權;

         

        6 優先權的轉讓證明,如果在中國的專利申請人與優先權文件中記錄的申請人不一致,優先權轉讓證明應在中國申請日起三個月內提交,優先權轉讓證明可以是原件,也可以是經官方證明或公證律師認證的副本;

         

        7 對于PCT國際申請進入中國國家階段,則需國際公布小冊子、國際初步審查報告及附件以及申請人希望進入中國國家階段后作為實質審查基礎的任何修改。

          

        7. 問: 關于生物材料方面的專利申請有哪些具體規定?

            答: 中國是《國際承認用于專利程序的微生物保存布達佩斯條約》的成員國。如果專利申請涉及的完成發明必須使用的生物材料是公眾不能得到的,申請人應在申請日前或者最遲在申請日(有優先權的,指優先權日),將該生物材料樣品提交至國家知識產權局認可的生物材料樣品國際保藏單位保藏;在請求書和說明書中注明保藏該生物材料樣品的單位名稱、地址、保藏日期和編號,以及該生物材料的分類命名(注明拉丁文名稱); 在申請文件中提供有關生物材料特征的資料;并在自申請日起四個月內提交保藏單位出具的保藏證明和存活證明。

         

        如果生物材料要在中國專利局指定的保藏單位保藏,就須將生物材料提交到中國微生物菌種保藏管理委員會普通微生物中心(CGMCC),地址:中國北京中關村中國微生物菌種保藏管理委員會,郵政編碼:100080;或者提交到中國典型培養物保藏中心(CCTCC),地址:中國湖北省武漢市武漢大學,郵政編碼:430072,進行保藏。另外,對于外國申請人,要在中國保藏生物材料,首先要得到入境許可。

          

        8. 問: 如果申請人錯過了PCT條約第22條或第39條第一款中規定的30 個月的期限, 還可不可以辦理進入中國國家階段的手續?

            答: 可以。申請人在規定的30個月期限內未辦理進入中國國家階段手續的,還有兩個月的寬限期。申請人可以在自優先權日起32個月的相應期限屆滿前辦理進入國家的手續,并繳納寬限費。使用兩個月的寬限期的,不需要在30個月屆滿前做出聲明。

         

         9. 問: 就在中國完成的發明向國外申請專利有什么要求?

             答: 根據專利法第二十條,任何單位或者個人將在中國完成的發明或者實用新型向外國申請專利的,應當事先報經專利局進行保密審查。根據實施細則第八條的規定,申請人可以通過以下方式向專利局提出保密審查請求:

         

        (一) 向專利局提交保密審查請求并詳細說明其技術方案;

         

        (二) 向專利局提交專利申請,同時或其后提交保密審查請求;

         

        (三) 向專利局提交PCT申請。

         

        10. 問: 對申請日以前的公開披露是否有寬限期?

              答: 根據專利法第二十四條,專利局僅對以下情形有6個月的寬限期:

         

        (一) 在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的;

         

        (二) 在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的;

         

        (三) 他人未經申請人同意而泄露其內容的。

         

         

        11. 問: 中國的新穎性標準是什么?

         

              答: 根據專利法第二十二和二十三條,專利局采納絕對新穎性標準。申請日前在任何地方的任何公開披露將破壞專利申請的新穎性。

          

        12. 問: 申請人自己的在先申請是否會構成其在后申請的抵觸申請?

              答: 申請人自己的在先申請會構成其在后申請的抵觸申請。根據專利法第二十二和二十三條,任何在該申請的申請日以前向專利局提交并在申請日以后公布或公告的專利申請均可能構成該申請的抵觸申請而影響其新穎性。

         

         13. 問: PCT申請是否可以以實用新型申請的形式進入中國國家階段?

          答: 根據實施細則第一百零四條的規定,PCT申請可以以實用新型或發明專利申請的形式進入中國國家階段。

         

         14. 問: 一個外觀設計申請是否可以包括多個外觀設計?

               答: 根據專利法第三十一條,同一產品兩項以上的相似外觀設計,或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產品的兩項以上外觀設計,可以作為一件申請提出。

         

         15. 問: 申請外觀設計申請是否必須提交外觀設計的簡要說明?

              答: 根據專利法第二十七條,申請外觀設計專利的,除其他必要的申請文件外,申請人應當提交對該外觀設計的簡要說明。

          

        16. 問: 專利局什么時候公布發明專利申請?

              答: 根據專利法第三十四條,專利局收到發明專利申請后,經初步審查認為符合要求的,自申請日起滿十八個月,即行公布。專利局可以根據申請人的請求早日公布其申請。

          

        17. 問: 如何啟動發明專利申請的實質審查程序?

              答: 發明專利申請在被授予專利權前,申請必須經過實質審查(即審查其新穎性,創造性和實用性以及是否符合專利法規定的其他要求)。實質審查一般不是自行啟動的,需要經過申請人的請求。自申請日起三年內或若要求了優先權則自優先權日起三年內,申請人可以隨時提出請求,對其申請進行實質審查;否則,該申請即被視為撤回。發明專利已經在外國提出過申請的,申請人請求實質審查的時候,應該提交一至兩個主要國家專利局為審查其申請所作的檢索報告或審查結果;比如歐洲專利局、美國專利局或日本專利局。根據經驗,只限于提交檢索報告和審查結果,而不需提交檢索報告和審查結果中引用的文獻,除非專利局要求提交。如果申請人在請求實質審查時不能提交所需資料,應當作出相關聲明,并在隨后盡快補交。

          

        18. 問: 申請人是否可以要求專利局加快專利申請的審查?

              答: 專利法和專利局都未向申請人提供任何官方途徑用以要求專利局加快專利申請的審查。

          

        19. 問: 何時可以修改說明書、權利要求書以及附圖?

              答: 對說明書、權利要求書以及附圖這些申請文件的修改分下面幾種情況:

         

        1 主動修改

         

        按照規定,申請人在向中國國家知識產權局提出對發明專利進行實質審查請求時,以及在從中國國家知識產權局收到發明專利申請進入實質審查階段之日起的3個月內,可以對發明專利申請提出主動修改。

         

        另外,實用新型或外觀設計專利申請人自申請日起的2個月內,可以對實用新型或者外觀設計專利申請提出主動修改。

         

        同時,按照規定,對發明專利申請進行的修改不能超出原說明書和權利要求書以及說明書附圖所記載的范圍,對外觀設計專利申請文件所作的修改不能超出原圖片或照片所表示的范圍。

         

        2 被動修改

         

        所謂被動修改是指除了上述主動修改以外的其它時間所作的修改。

         

        例如,在實質審查階段,申請人不能對申請文件進行主動修改,而只能按照審查員在審查意見通知書中提出的審查意見進行修改,以克服說明書、權利要求書或說明書附圖中存在的缺陷。

         

        同樣,在實質審查階段申請人針對審查意見通知書所作的被動修改同樣不能超出原始說明書、權利要求書和說明書附圖所記載的范圍。

         

        3 復審階段進行的修改

         

        申請人在向國家知識產權局復審委員會提出復審請求或者在對復審委員會的復審通知書作出答復時,可以對說明書、權利要求書和說明書附圖進行修改。

         

        但是,所作的修改僅限于消除駁回決定或者復審通知書中指出的缺陷。也就是說,復審階段所進行的修改屬于被動修改的情況。

         

        4 無效宣告階段所進行的修改

         

        在無效宣告請求的審查過程中,發明或者實用新型的專利權人可以修改其權利要求書。但是,對權利要求書進行的修改不得擴大原專利的保護范圍。

         

        同時,按照規定,在無效宣告請求的審查過程中,發明或者實用新型專利的專利權人不得修改說明書和附圖,外觀設計專利的專利權人不得修改圖片、照片和簡要說明。

         

        5 PCT申請的修改

         

        PCT申請在國際階段進行過說明書、權利要求書和說明書附圖的修改并且在進入中國國家階段時要求以經過修改的說明書、權利要求書和說明書附圖作為基礎進行審查的,應當在進入中國國家階段之日起的2個月內提交修改部分的中文譯文。

         

        要求在中國獲得發明專利權的PCT申請,申請人在進入中國國家階段后提出實質審查時,以及在收到中國國家知識產權局進入實質審查階段的通知書之日起的3個月內,對其發明專利申請的說明書、權利要求書和說明書附圖進行主動修改。

         

        要求在中國獲得實用新型專利權的PCT申請,申請人自進入中國國家階段之日起2個月內可以對專利申請進行主動修改。

         

        申請人發現向中國國家知識產權局提交的說明書、權利要求書或者附圖中存在譯文錯誤時,可以在中國國家知識產權局作好公布的準備工作之前,或者在收到發明專利申請進入實質審查階段通知書之日起的3個月內對譯文錯誤提出改正。

         

        但是,申請人需要注意的是,無論是在以上哪種情況下,對說明書、權利要求書以及說明書附圖所作的修改,都不能超出原始PCT申請文件所記載的范圍。

         

        6 對分案進行的修改

         

        由于分案是在其母案基礎上提出的專利申請,因此,申請人只能在對分案發明專利申請提出實質審查時,以及在收到中國國家知識產權局進入實質審查階段的通知書之日起的3個月內,對其說明書、權利要求書以及說明書附圖進行主動修改。在母案是實用新型或者外觀設計專利申請的情況下,可以在提交分案申請之日起的2個月內,對其申請文件進行主動修改。而在其它情況下,申請人只能對其申請文件進行被動修改。

         

        同樣,對分案進行的任何修改,都不能超出原申請文件所記載的范圍。

         

         

        20. 問: 什么情況下可以提交分案申請?

              答: 一件專利申請包括兩項以上不屬于一個總的發明構思的發明(即存在單一性缺陷)時,申請人可以主動提出或者依據審查員的審查意見提出分案申請。

         

        對一件專利申請而言,

         

        1 如果該專利申請被授予專利權,提交分案申請的截止期限是專利局針對該專利申請發出授予專利權的通知之日起兩個月內。如果該件專利申請本身就是一件分案申請,那么提交分案申請的截止期限是專利局針對該專利申請的原始母案發出授予專利權的通知之日起兩個月內。然而,如果審查員在一件分案申請的審查期間指出了單一性問題,則針對該分案申請的提交分案申請的截止期限是專利局針對該分案申請(而不是該分案申請的原始母案)發出授予專利權的通知之日起兩個月內。

         

        2 如果該專利申請被駁回,自申請人收到駁回決定三個月內可以提出分案申請;在提出復審請求后的復審審查期間、或者在對復審決定不服而提起行政訴訟期間,都可以提出分案申請。

         

        3 如果該專利申請已撤回,或者被視為撤回且未被恢復權利,則不能提出分案申請。

         

        需要說明的是,并非只有存在單一性問題時才能夠提出分案。在實踐中常常會利用分案申請來提交針對某一專利申請的更為合適的權利要求書。

         

         

        21. 問: 專利局駁回申請,申請人不服怎么辦?

              答: 如果實質審查后申請被駁回,申請人可以自收到駁回決定之日起三個月內,向國家知識產權局專利復審委員會請求復審。申請人應在復審請求書中說明理由并可附具有關的證明文件。

         

        復審請求被專利復審委員會受理后,該復審請求書及其附件將會轉交實審審查部門進行前置審查。如果前置審查認為駁回理由已經被克服,專利復審委員會將直接作出復審決定,撤銷原駁回決定。否則,專利復審委員會將成立合議組進行合議審查。合議審查后認為駁回理由已經被克服或駁回理由不成立,專利復審委員會將直接作出復審決定,撤銷原駁回決定。如果合議組認為駁回理由未被克服,專利復審委員會將發出至少一次復審通知書,通知申請人。申請人答復復審通知后,專利復審委員會將會作出復審決定,維持或撤銷原駁回決定。

         

        專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的,可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。

         

        申請人可以在提交復審請求或答復復審通知書時對申請文件進行修改,但該修改僅限于消除駁回決定或合議組指出的缺陷。

         

         

        22. 問: 能否對中國發明專利申請提出反對意見?

              答: 可以。根據中國專利法實施細則第48條的規定,自發明專利申請公布之日起至公告授予專利權之日前, 任何人均可以對不符合專利法規定的專利申請向專利局提出意見,并說明理由。審查員將會在實質審查時予以考慮,但處理情況不會通知提出意見的公眾。

          

        23. 問: 如何對中國專利提出無效宣告請求?

              答: 根據法第四十五條的規定,自專利局公告授予專利權之日起,任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的,可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。

         

        請求宣告專利權無效的,應當向專利復審委員會提交專利權無效宣告請求書和必要的證據一式兩份。無效宣告請求書應當結合提交的所有證據, 具體說明無效宣告請求的理由,并指明每項理由所依據的證據。

         

         24. 問: 專利局發出授予專利權的通知后的程序是什么?

              答: 根據實施細則第五十四條的規定,專利局發出授予專利權的通知后,申請人應當自收到通知之日起2個月內辦理登記手續。申請人按期辦理登記手續的,專利局應當授予專利權,頒發專利證書,并予以公告。

          

        25. 問: 專利期限是否可以延長?

              答: 專利期限不能由于任何理由而延長。

          

        26. 問: 專利權或專利申請權的轉讓是否需要向專利局登記?

              答: 根據專利法第十條,轉讓專利申請權或者專利權的,當事人應當將轉讓合同向專利局登記,由專利局予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。

         

         27. 問: 專利的實施許可合同是否需要向專利局備案?

              答: 根據實施細則第十四條的規定,專利權人與他人訂立的專利實施許可合同,應當自合同生效之日起3個月內向專利局備案。

          

        28. 問: 向專利局繳納的官費是否可以退款?

             答: 向專利局繳納的官費不能退款。但根據實施細則第九十四條的規定,多繳、重繳、錯繳專利費用的,當事人可以自繳費日起3年內,向專利局提出退款請求,專利局應當予以退還。

          

        29. 問: 繳納專利年費的期限過了怎么辦?

             答: 根據實施細則第九十八條的規定,專利權人可以自應當繳納年費期滿之日起6個月內補繳,同時繳納滯納金。

          

        30. 問: 保護實用新型和外觀設計專利有什么特殊要求?

             答: 根據專利法第六十一條,專利侵權糾紛涉及實用新型專利或者外觀設計專利的,人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權人或者利害關系人出具由專利局對相關實用新型或者外觀設計作出的專利權評價報告。根據實施細則第五十六條的規定,授予實用新型或者外觀設計專利權的決定公告后,專利權人或者利害關系人可以請求專利局作出專利權評價報告。

         

         

        31. 問: 能否簡要介紹外觀設計、實用新型專利權評價報告制度?

              答: 20102月新修訂的專利法實施細則第56條和第57條對“外觀設計專利權評價報告”和“實用新型專利權評價報告”作出了規定,以下就評價報告的請求客體、請求人資格、專利權評價范圍、所需時間、查閱復制等分項作答介紹。

         

        1 請求客體:已經授權公告(包括已經終止或放棄)的實用新型或外觀設計專利,具體指申請日(有優先權的指優先權日)在201021(含該日)之后的專利申請以及根據該申請授予的外觀設計專利權、實用新型專利權。

         

        2 請求人資格:專利權人或者專利法第60條規定的利害關系人可以提出請求;多個專利權人共有的情況下,部分專利權人可以提出請求。

         

        3 請求次數:專利權評價報告僅出具一份。國家知識產權局在已經作出一份專利權評價報告后,仍有請求專利權評價報告的,視為該請求未提出。

         

        4 專利權評價范圍:對于實用新型專利權,國家知識產權局將對除保密審查(專利法20)以外的其他所有無效理由進行審查和評價;對于外觀設計專利權,國家知識產權局將對除與他人合法權利沖突(專利法23)以外的其他所有無效理由進行審查和評價。

         

        5 所需時間:國家知識產權局在收到合格的請求書和請求費后兩個月內作出專利權評價報告。

         

        6 查閱復制:評價報告作出后,任何單位或個人均可查閱或者復制。

         

         

        32. 問: 植物新品種受保護嗎?

              答: 是的。中國是《保護植物新品種國際公約》(1999423生效)的成員國,雖然植物新品種在現行中國專利法下無法得到專利保護,但可以根據中國植物新品種保護條例(1997101生效)得到保護。申請植物新品種保護的植物新品種應當具備以下條件:

         

        1 申請品種權的植物新品種應當屬于國家植物品種保護名錄中列舉的植物的屬或者種。植物品種保護名錄由審批機關確定和公布。

         

        2 授予品種權的植物新品種應當具備新穎性。新穎性,是指申請品種權的植物新品種在申請日前該品種繁殖材料未被銷售,或者經育種者許可,在中國境內銷售該品種繁殖材料未超過1年;在中國境外銷售藤本植物、林木、果樹和觀賞樹木品種繁殖材料未超過6年,銷售其它植物品種繁殖材料未超過4年。

         

        3 授予品種權的植物新品種應當具備特異性。特異性,是指申請品種權的植物新品種應當明顯區別于在遞交申請以前已知的植物品種。

         

        4 授予品種權的植物新品種應當具備一致性。一致性,是指申請品種權的植物新品種經過繁殖,除可以預見的變異外,其相關的特征或者特性一致。

         

        5 授予品種權的植物新品種應當具備穩定性。穩定性,是指申請品種權的植物新品種經過反復繁殖后或者在特定繁殖周期結束時,其相關的特征或者特性保持不變。

         

        6 授予品種權的植物新品種應當具備適當的名稱,并于相同或者相近的植物屬或者種中已知品種的名稱相區別。

         

        植物新品種品種權的保護期限,自授權之日起,藤本植物、林木、果樹和 觀賞樹木為20年,其它植物為15年,每年應繳納年費。

         

        官方指定為外國單位或個人代理植物新品種申請的機構為:北京路浩知識產權代理有限公司;地址:北京市海淀區大柳樹路17號富海國際港707室,郵政編碼:100081,email:kip@cnkip.com,傳真:010-62198011,和北京眾合誠成知識產權代理有限公司; 地址:北京市西城區車公莊大街甲4號物華大廈A1707,郵政編碼:100044,email: zhccbj@126.com,傳真:86-10-68008718。

         

         33. 問: 藥品受藥品行政保護條例的保護嗎?

              答: 根據199311起生效的修改后的專利法,藥品和用化學方法得到的物質可以獲得專利保護。對于199311前某些國家的申請人已在所在國取得獨占權的藥品,根據19921219實施的藥品行政保護條例及其實施細則也可以在中國取得行政保護。上述行政保護適用于同中國締結有關藥品行政保護雙邊條約或者協定的國家、地區的企業和其他組織以及個人的產品。至今,中國已同美國、日本、歐共體和瑞典簽訂了此類雙邊協議。因此,美國、日本、歐共體(比利時、丹麥、法國、德國、希臘、愛爾蘭、意大利、盧森堡、荷蘭、葡萄牙、西班牙和英國)和瑞典的企業或個人可以申請行政保護。申請行政保護的藥品應當具備以下條件:

         

        1 199311日前依照中國專利法的規定其獨占權不受保護的;

         

        2 198611199311期間,獲得禁止他人在申請人所在國制造、使用或者銷售的獨占權的;

         

        3 提出行政保護申請日前尚未在中國銷售的。

         

        藥品行政保護期為7年零6個月,自藥品行政保護證書頒發之日起計算,每年需繳納年費。

         

        官方指定為外國單位或個人代理藥品行政保護申請的機構為:中國華科醫藥知識產權咨詢中心,地址:中國北京西城區北禮士路甲38號。郵編:100810,傳真:68316577。

         

        199311,農業化學物質產品行政保護(比如除草劑、殺蟲劑等)條例生效,這一條例與上述的藥品行政保護條例相似。官方指定為外國單位或個人代理農業化學物質產品行政保護申請的機構為:中國正達化工法律事務中心,地址:中國北京朝陽區安惠里416517室,郵政編碼:100723,傳真:64932511。

         

        34. 問: 中國專利能否自動延伸到香港和澳門?

              答: 中國專利不能自動延伸到香港和澳門。申請人必須基于其中國專利申請和專利向香港和澳門分別提交專利申請并辦理相關程序。


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